בימים אלו התפרסמה החלטת מיסוי 6587/11, שעניינה דחיית תשלום המס לחברה נותנת שירותים, אשר קיבלה שכר טרחה בגין שירות שנתנה, באופציות למניות של "שלד בורסאי".
דובר בחברה פרטית תושבת ישראל העוסקת במתן שירות בשוק ההון. החברה מקבלת את שכר טרחתה במזומן ו/או מניות ו/או אופציות למניות של החברות (פרטיות או נסחרות) השוכרות את שירותיה.
החלטת המיסוי דנה בשכ"ט, שקיבלה החברה בגין החזרתו של השלד הבורסאי למסחר בבורסה, וכן בגין הכנסת פעילות חברה העוסקת במלונאות לשלד הבורסאי בדרך של החלפת מניות. בתמורה לשירותיה אלו קיבלה החברה כתבי אופציה לא סחירים של השלד הבורסאי, הניתנים למימוש למניות השלד הבורסאי במשך תקופה של שנתיים ורבעון ללא תוספת מימוש.
האופציות לפי סעיף 3(ט) הומרו למניות השלד הבורסאי (להלן: "מניות התמורה"). נוסיף, כי המניות היו מוגבלות וחסומות למימוש בהתאם למגבלות הקבועות בחוק ניירות ערך ותקנותיו, כך שלא היו ניתנות למימוש כלל בתקופה של 6 חודשים, ולאחר מכן, ניתן היה לממש במשך 6 רבעונים עד 1% מהון החברה בכל רבעון (להלן: "תום החסימה הסטטוטורית").
החלטת המיסוי קובעת כדלקמן:
- אירוע המס יחול במועד מימוש האופציות למניות (להלן: "מועד ההמרה") (חשיבות לעניין קיזוז הפסדים, שיעורי מס וכו).
- סכום המס יחושב לפי שווי ההטבה במועד "מכירת המניות" (להלן: "מועד המימוש"), שהוא המוקדם מבין:
- מועד המכירה לצד ג' – ע"פ התמורה בפועל ואם המכירה לצד קשור – ע"פ הערכת שווי לאותו מועד.
- ביצוע מיזוג/פיצול – ע"פ הערכת שווי למועד שינוי המבנה.
- העברת מניות התמורה לפי 104א – ע"פ הערכת שווי למועד שינוי המבנה.
- שנתיים ממועד ההמרה – ע"פ הערכת שווי לאותו מועד.
- ההכנסה תחויב כהכנסה לפי סעיף 2(1) לפקודה.
- דיבידנד ממניות התמורה יחויב כהכנסה מעסק בידי החברה נותנת השירותים וכן קביעות ומגבלות נוספות.
המשמעות הינה שסכום התמורה יקבע (במידה ולא ייעשה שינוי מבנה) ע"פ שווי ההטבה במועד מכירת מניות התמורה ואם המניות לא יימכרו בתום שנתיים ממועד ההמרה, השווי ע"פ שווי המניות (ע"פ הערכת שווי) בתום שנתיים ממועד ההמרה. ריבית והצמדה יחושבו 30 יום ממועד מכירת המניות ועד לתשלום המס.
בעבר ניתנה החלטת מיסוי ברוח זו (החלטת מיסוי 34/06) לעובד בחברה פרטית, אשר קיבל אופציות 3(ט) למימוש למניות החברה. העובד מימש את האופציות למניות וביקש להחזיק במניות החברה ולהתמסות בעת מימוש המניות. החלטת מיסוי זו קבעה כי אירוע המס לעניין פטורים, זיכויים, שיעורי מס וכו, יחול במועד מימוש האופציות למניות ואילו שווי ההטבה ייקבע לפי המוקדם מבין מועד מימוש המניות או רישום המניות למסחר או העברת המניות לעובד – במגבלה של שנתייםממועד מימוש האופציות למניות.
חדשות לבקרים מתלבטים נותני שירותים, אשר לא חלות עליהם הוראות סעיף 102 לפקודה, כיצד ניתן לקבל חלק מן התמורה בדרך של מניות או אופציות מבלי שהדבר יגרור חסרון כיס כל עוד לא נמכרו הזכויות, מהחלטה זו ניתן ללמוד מספר עיקרים:
הנפקה של אופציות שאינן סחירות הניתנות למימוש מיום הנפקתן ללא תוספת מימוש לא מקימה אירוע או חבות במס ביום ההנפקה!!
כך שנותן שירותים הזכאי לקבל חלק מתמורת השירות במניות יכול לדחות את אירוע המס אם יקבל בשלב ראשון אופציות וזאת עד למועד המימוש למניות.
גם בשלב מימוש למניות ניתן לדחות את תשלום המס למועד מאוחר יותר במידה והמניות הן חסומות למימוש – אומנם החלטת המיסוי נשענת על מגבלות סטטוטוריות אך לא מן הנמנע כי ניתן להחילה גם אם המדובר במגבלות מסחריות אשר נקבעו בין הצדדים.
זה המקום לציין כי מקרים כגון אלו צריך שיבחנו גם מהיבטי המע"מ הכרוכים בהם, שכן אין ספק שהמדובר במתן שירותים העונה לגדר עסקה ואשר לאור העובדה שהתמורה אינה במזומן יש להחיל עליה את הוראות סעיף 10 לחוק מע"מ על המשתמע ממנו.
בעיקר חשוב היבט המע"מ מקום שמקבל השירות מוגבל באפשרויות קיזוז התשומות, לדוגמא מקום שהשירות לא ניתן לעוסק או שהשירות לא ניתן לו לצורך עסקו.
לפרטים נוספים ניתן לפנות לרו"ח רונית בר ורו"ח (משפטן) ישי כהן ממשרדנו.
