כידוע, בתיקון 147 לפקודת מס הכנסה בוטל סעיף 6 לחוק התאומים (להלן – החוק), בתחולה מיום 1.1.2006, ומיסוי הרווח מני"ע סחירים שולב בחלק ה' לפקודת מס הכנסה במסגרת מיסוי רווחי הון.

בסעיף 91(א) לפקודה נקבע כי שיעור המס שיחול על רווח ההון הריאלי בידי חבר בני אדם יהא מס החברות הקבוע בסעיף 126(א) (החל משנת המס 2010 – 25%). בהוראת השעה לשנים 2006 עד 2009 נקבע לגבי חבר בני אדם, כי שיעור המס שיחול על רווח הון ריאלי מנכס הון יהא 25% (בכפוף לליניאריות) עם זאת, נקבע כחריג כי: "… במכירת נייר ערך, כמשמעותו בסעיף 6 לחוק תיאומים בשל אינפלציה, כנוסח ולפני ביטולו….למעט רווח הון כאמור, שהיה לחבר– בני–אדם שהוראות סעיף 6 … או הוראות לפי סעיף 130א לא חלו לגביו לפני פרסומו של אותו תיקון (10.8.2005). יחויב במס בשיעור הקבוע בסעיף 126(א )". (שיעור מס חברות).

ברור שהוראת השעה נועדה למנוע הקלה בשיעור המס לחב"א בחוק, שהחזיקו בני"ע לפני ביטולו של סעיף 6, ומכרו ני"ע אלו לאחר ביטולו של סעיף 6, שהרי אילולי ביטולו היו ממוסות במסגרת סעיף 6, במס חברות מלא והיו רואים ברווח הריאלי מני"ע אלו, כהכנסה בשיעורים רגילים, ולעניין קיזוז הפסדים עסקיים מועברים, נחשבה כהכנסה מעסק.

הוראת השעה מעלה שאלה לגבי שיעור המס שיחול על רווח ההון הריאלי ממכירת ני"ע סחיר כאמור, שנרכש לאחר 1.1.2006 ע"י חב"א שחלו עליו (בעבר) הוראות סעיף 6 לחוק. האם שיעור מס חברות, או 25% בלבד?

לדעתנו, למרות שלשון הוראת השעה בציטוט לעיל,אינה תומכת בפרשנותנו, הרי בחינה תכליתית של הסוגיה מעלה לדעתנו, כי סבירה יותר הינה הגישה לפיה יש לראות בני"ע סחיר שנרכשלאחר 1.1.06, ע"י חברה שחלו עליה בעבר, הוראות סעף 6 לחוק, ככל נכס הון אחר, גם לעניין שיעור המס. הפקודה רואה בני"ע סחיר כנכס הון עליו יחולו הוראות חלק ה לפקודה (קיזוז הפסדים, פריסה וכו'), לכל דבר ועניין כבר ביום 1.1.06. לפיכך יש לדעתנו לראות בני"ע סחיר שנרכש כאמור לאחר 1.1.2006, כמנותק מהוראת השעה.

לדעתנו יש לפרש את כוונת המחוקק כך שביקש לסייג את ירידת שיעור המס לגבי ני"ע שהוחזק בידי חברה כאמור, ולא ביקש לסייג את החברה עצמה, לגבי כל ני"ע שתרכוש בעתיד!

תימוכין לכך כי לא הקריאה הלשונית הדווקנית היא הפרשנות הנכונה נוכל למצוא בכך שהמחוקק לא נקט בתאריך קובע כתאריך 31.12.2005, אלא דווקא כיום שבו פורסם תיקון 147. והרי ידוע כי אין אפשרות לתחולה של סעיף 6 לחוק או החוק עצמו רק בחלק משנה, אלא בשנת מס כולה.

מכאן כי המחוקק כיוון בעצם לנייר הערך עצמו (שהיה מוחזק בידי חב"א כאמור) ולא לחב"א עצמו (מכאן ולעתיד גם לגבי ני"ע שיירכש בעתיד).

פרשנות זו שלנו, בצורה מרחיבה יותר, תביא לכך כי גם על ני"ע שנרכש מיום 11.8.2005 ואילך, יחול שיעור מס 25% בלבד !!!

נציין גם כי פרשנות לשונית דווקנית, תטיל מס רווחי הון בשיעור 25% על ני"ע סחיר בידי חברה שחלו עליה הוראות חוק התאומים, אך לא סעיף 6 (שכן לא היו לה בזמנו ני"ע).

לפרטים נוספים ניתן לפנות לרונית בר, רו"ח או לישי כהן, רו"ח (משפטן) ממשרדנו.