מיסוי ישראלי - תאגידים- SAFE: מקדמה על חשבון מניות או תשואה על ההשקעה

ביום 16.5.2023 פרסמה רשות המיסים הנחיות בעניין היבטי המס שיחולו בהשקעה בחברה באמצעות SAFE (Simple Agreement for Future Equity) (להלן: "ההנחיה"), בהנחיה נקבע, כי בהתאם לנסיבות והתנאים המפורטים בה יראו את עסקת ה- SAFE כמקדמה על חשבון מניות, כך שלמעשה,  לא יחול אירוע מס במועד הקצאת המניות ולא תחול על החברה המקצה חובת ניכוי מס במקור (כריבית) במועד זה.

רקע – SAFE

עסקאות SAFE נעשות לרוב מטעם של גיוס הון מהיר ויעיל. מטרתה למנוע את המחלוקת בדבר שווי ההשקעה וזאת עד לגיוס הון משמעותי / הנפקה / אקזיט (להלן: "האירוע") בו ייתבהר שווי החברה, לכן השקעה מסוג ה- SAFE נעשית לרוב בחברות הזנק.

השקעה ב- SAFE משמעותה כי החברה אינה מקצה מניות למשקיע ביום השקעתו בחברה, אלא רק במועד האירוע, וזאת במחיר נמוך יותר מהמשקיע הרגיל ביום האירוע, כך שהמשקיע ב- SAFE יקבל יותר מניות בחברה ממשקיע "רגיל" שנכנס ביום האירוע לגבי אותו סכום השקעה, ובמילים חופשיות, המשקיע יקבל הנחה במניה ביחס למשקיע "הרגיל" ביום האירוע.

זאת מתוך תפיסה כי משקיע ב- SAFE נשא בסיכון בשלב מוקדם יותר ביחס למשקיעים שהשקיעו בה במועד האירוע וכי שווי החברה עלה מאז.

סוגיה:

כיצד יש לסווג את ההפרש שבין מחיר המניה במועד האירוע לבין מחיר למניה שלפיו מומרת ההשקעה בהתאם להסכם ה- SAFE ?

ככל והשקעה תסווג כמקדמה על חשבון מניות (מכשיר הוני):

בעיני המשקיע – לא יחול אירוע מס במועד הקצאת המניות. בעיני החברה –  לא תחול על החברה המקצה חובת ניכוי מס במקור (כריבית) במועד הקצאת המניות.

ככל ונראה בהשקעה כמכשיר חוב, המשמעות הינה:

בעיני המשקיע –  אירוע מס במועד הקצאת המניות כריבית בהתאם להפרש. בעיני החברה – חובת ניכוי במקור מריבית במועד ההקצאה, בנוסף הוצ' בחברה.

ישנם מספר פרמטרים אשר מביאים בחשבון את ההיבטים השונים לבחינת סווג ההשקעה כהון/ חוב, שעיקרם הינם: כוונת הצדדים, אופן ההצגה בדוחות הכספים, הזכויות המוענקות, מידת הסיכון הכרוך בהשקעה, סדר הנשייה בחדלות פירעון, סוג התשואה, בטוחות להשקעה ועוד.

רשות המיסים העניקה כמעין מסלול ירוק שבהתקיים התנאים בה, יראו את ההשקעה ב – SAFE כהשקעה בהון.

להלן יובאו חלק מהתנאים:

1. פרופיל החברה:

• החברה תושבת ישראל ופועלת בתחום תעשיית עתירת הידע (היי- טק);

• החברה לא ביצעה גיוס הון לפי שווי מניה ידוע בפרק זמן של שלושה חודשים מהשקעה ב- ;SAFE

• ועוד

2. תנאי חוזה השקעה מסוג ה- SAFE:

• סכום השקעה עבור משקיע בודד אינו עולה על 40 מיליוני ₪;

• הסכם ה- SAFE מתנה באישור החברה את זכותו של המשקיע להעביר את זכותו הנובעת מההסכם לצד ג' עד לאירוע ההמרה, למעט העברה לנעבר מותר שנקבע בהסכם.

• החוזה בין הצדדים לא נקרא הסכם הלוואה/חוב;

• המרת הסכם ה- SAFE למניות החברה תהא אך ורק בהתאם למנגנון שנקבע בו מראש, בעת גיוס הון / הנפקה בבורסה / אקזיט בו מרבית בעלי המניות בחברה מכרו את מניותיהם;

• למשקיע אין זכות להחזר כספי ההשקעה, למעט חריגים;

• מכשיר ה – SAFE נחות בסדר הנשייה יחסית לבעלי חוב בחברה;

• לא הוטלו שעבודים/עיקולים לטובת משקיע ה- SAFE;

• ועוד.

3. אירועי המרת ה- SAFE למניות ומימוש המניות:

• המרת הסכם ה- SAFE למניות החברה תתבצע במסגרת גיוס הון לחברה שבו לפחות 25% מסכום ההון שגויס אינו מקרב משקיעי ה- SAFE;

• מימוש המניות אגב הסכם ה- SAFE תהיה בחלוף של לפחות 12 חודשים ממועד החתימה על הסכם ה- SAFE או 9 חודשים ממועד אירוע ההמרה למניות, למעט חריגים;

• ועוד

הערות:

1. יצוין כי מקום בו לא מתקיים מלוא התנאים בהנחיה, הסיווג יבחן ע"י רשות המיסים בהתאם לכלל הנסיבות.

2. רשות המיסים מביעה עמדתה כי בהתאם לנסיבותיו של משקיע, ועל אל אף עמידה בכלל תנאי ההנחיה, היא לא תהיה מנועה מלטעון כי ההפרש יסווג כהכנסת עבודה / הכנסה ממשלח יד / עסקת אקראי  וכו'.

3. "המסלול הירוק" תקף עד ליום 31.12.2024 או עד להנחיה חדשה.

לפרטים נוספים ניתן לפנות לרו"ח (משפטן) בועז כהן, ממשרדנו.