ככלל, בהתאם להוראות סעיף 105יב' לפקודת מס הכנסה, רווחי הון ממכירת ניירות ערך הנסחרים בבורסה חייבים במס בשיעור של 15%, ובלבד שהתקיימו התנאים הבאים:

1. מדובר בנישום יחיד או בחבר בני אדם שהוראות סעיף 6 לחוק התיאומים או ההוראות לפי סעיף 130א אינן חלות בקביעת הכנסתם.
2. היחיד או חבר בני האדם לא תבעו הוצאות מימון בגין נייר הערך.
3. המכירה אינה לקרוב.

סעיף 105יג(א) לפקודה, המצוי תחת הכותרת "הוראות לעניין חישוב המס ותשלומו", קובע כי בעת מכירת ניירות ערך הרשומים למסחר בבורסה בישראל, אשר נרכשו לפני המועד הקובע (1.1.2003), יראו את המחיר המקורי, לעניין חישוב רווח ההון החייב במס בשיעור של 15%, כממוצע של ערך הנייר בתום כל אחד משלושת ימי המסחר שקדמו למועד הקובע (וזאת חלף ההוראה הכללית המצויה בחלק ה' לפקודה, בסעיף 91(ב1), הקובעת פיצול ליניארי, לגבי רווח הון שמקורו בנכסים שנרכשו לפני המועד הקובע, אשר לגביהם חלוקת שיעורי המס בין התקופה שלפני הרפורמה לבין שיעורי המס שלאחריה הינו לפי חלוקה ליניארית בהתאם לתקופת האחזקה בנכס), ובלבד שהתקיימו התנאים הבאים:

1. לא מדובר במניה לפי סעיף 101 לפקודה ולא מדובר בני"ע הרשום למסחר בחו"ל.
2. יום הרכישה היה לפני המועד הקובע.
3. אילו נמכר נייר הערך במועד הקובע היה רווח ההון ממכירתו פטור ממס לפי סעיף 97(א) או 97(ג). (להלן: "תנאי הפטור")

 לגישתה הלא פורמלית של הנציבות, כפי שהובעה במספר הזדמנויות, נישום אשר איננו עומד בתנאי הפטור, יחולו לגביו הוראות סעיף 91(ב1), בדבר חלוקה ליניארית של תקופת האחזקה בנכס, כך שלעניין התקופה שקדמה לרפורמה יושת מס בשיעורים שהיו חלים על הנישום ערב הרפורמה (שיעור מס שולי), ואילו לגבי התקופה שמן המועד הקובע ואילך – יחול מס בשיעור של 25%.

לגישתנו, ולאור נוסחם של סעיפים 105יב', 105יג(א) בשילוב עם הוראות סעיף 91(ב1), ניתן לתמוך בפרשנות כי על חלק רווח ההון, שמקורו בתקופה שלאחר המועד הקובע, עשוי לחול מס בשיעור של 15% בלבד, אף שאמנם חישוב המס, בהתאם לשיעורי השונים, יבוצע לפי חישוב ליניארי ולא לפי שווי הנייר בשלושת ימי המסחר כאמור לעיל.

למסקנה זו ביסוס תכליתי ברור (אשר כידוע גוברת והולכת נטיית בתי המשפט לאחרונה להעדיף את הפרשנות התכליתית) וכן עיגון לשוני משפטי.