ביום 21.12.2021 קיבל ביהמ"ש העליון את ערעור חברת עמינח (להלן – החברה), וקבע שהטבות שונות במוצרים, במזומן ובמוצרי צריכה שונים, אינן נחשבות כהכנסה לעניין חבות בניכוי מס במקור לפי תקנות "שירותים ונכסים".

החברה מוכרת מוצרי רהיטים ומזרונים גם באמצעות סוחרים עצמאיים המשווקים את מוצריה בדרך של קניית מוצריה, ומכירתם לציבור הרחב.

החברה מקדמת את מכירת מוצריה בשיטת הנקודות הנצברות לטובת הסוחרים, ככל שהם רוכשים יותר ממוצריה.

"נקודות זכות אלו ניתנות להמרה לסכום "מזומן" באמצעותו הסוחר יכול לרכוש מוצרים נוספים מהמערערת, או לשווה כסף. המרת הנקודות לשווה כסף מאפשרת לסוחרים ליהנות ממימון של המערערת עבור הטבות שונות כדוגמת נסיעה לחו"ל, רכישת מחשב נייד, רכישת רכב, שיפוץ החנות, פרסום ועוד" . (ההדגש אינו במקור)

בעוד שפקיד השומה קבע כי על הטבות אלו חלות הוראות ניכוי במקור משירותים ונכסים, וביהמ"ש המחוזי צידד בעוז בעמדה זו, נתגלגל העניין לערעור לעליון אשר הפך את התוצאה על פיה, פה אחד.

ביהמ"ש העליון קובע כי אמנם כל רכיבי הסף להחלת חובת ניכוי במקור משירותים ונכסים, חלים על החברה. למעט דבר פעוט אחד: הסוחרים הללו לא נתנו שרות לחברה וגם לא מכרו לה כל נכס.

לא נתעכב על ההסברים המנומקים של ביהמ"ש מדוע לא ניתן לראות בקשרים בין הצדדים כשרות מיוחד שנתנו הסוחרים לחברה, ונסתפק בקביעה שכך הוא הדבר, וכי לא ניתן לראות בהטבות אלו כהכנסה לעניין תקנות ניכוי מס במקור משירותים ונכסים. וכך נקבע להלכה.

עם זאת יש להעיר רבות על תוצאת הפסק:

• הוראת ביצוע 19/90 של רשות המיסים בעניין פרסים לסוכנים וסוחרים, בכל הקשור לקביעה כי חובה על המעניק לנכות מס במקור – קרסה.

עם זאת נותרת בעינה, וכיום ביתר עוז ההנחיה האחרת בהוראת הביצוע – כי על הסוחרים לדווח לרשות המיסים על הכנסתם מהענקות ופרסים אלו, וככל שלא יעשו כן , הם עלולים להגיע להליך "לא אזרחי".

• קביעה גורפת כזו , מה גם שאין ספק – וכך הן גם עובדות המקרה – כי הטבות יכולות להתקבל גם במוצרים פרטיים לחלוטין כגון, טיול משפחתי בחו"ל או רכישת רכב (לשימוש פרטי) על חשבון המעניק, יוצרות פרצת אובדן מס מהותי לרשות המיסים.

• לא בכדי קבע המחוקק הוראות ניכוי מס במקור בידי משלמים מהותיים (בעבר נקראו "חברות מיליונריות") בגין תשלומים שנקבעו בפקודה ובתקנות. מה לעשות, וקשה לסמוך על כל המקבלים השונים שיואילו וידווחו על כל ההכנסות וההטבות ששולמו או ניתנו להם בוודאי ככל ומדובר בתשלומים בעקיפין או בשווה כסף (ולא נתעלם מהמשמעות הקיימת גם לעיתוי תשלום המס (במקור או בדוח השנתי)).

• לדעתנו בעקבות הלכה זו, ומשנדחתה הוראת רשות המיסים בהוראת הביצוע כאמור, בעניין ניכוי המס במקור, על רשות המיסים ליזום במהרה תיקון והרחבה לתקנות שירותים ונכסים על מנת לסגור פרצה זו, לפחות בכל הקשור להטבות הניתנות על פניו ב"מישור הפרטי החוץ עסקי".

לפרטים נוספים ניתן לפנות לרו"ח (משפטן) ישי חיבה, ממשרדנו.