במבזקנו הקודם מספר 853 דנו בהחלטת המיסוי שרשות המסים העניקה ביחס לקרןREIT  אמריקאית, כפי שעולה ממסמך רישום למסחר בבורסה לני"ע בישראל של חברת סים קומריישל טראסט רוקפוריישן ("תשקיף", "החלטת המיסוי של התשקיף").

ביום ה- 8/9/2020 פרסמה רשות המסים החלטת מיסוי דומה בנושא מיסוי הכנסותיהם של משקיעים ישראלים בקרן REIT אמריקאית ("הקרן") שעתידה לגייס בון בשוק ההון הישראלי (בורסה בישראל) (החלטת מיסוי 5916/20, "החלטת המיסוי").

במסגרת החלטת המיסוי חזרה רשות המסים על עמדתה תוך שהיא מאבחנת בין משקיע המחזיק מתחת ל- 10% בקרן לבין משקיע המחזיק מעל ל – 10%.

ביחס למשקיע המחזיק מתחת ל- 10% בקרן, הכנסות דיבידנד מהקרן יסווגו כהכנסה שמקורה מסעיף 2(4) לפקודה, לרבות חלוקות שמקורן מהפחתת הון (החזר השקעה) של הקרן.

 במקרה של הפחתת הון, בחרה רשות המסים להתעלם מחוזר מ"ה 1/2018 בנושא סיווג הכנסה בשל חלוקה שלא מרווח (הפחתת הון), לפיה הפחתת הון, בתנאים מסוימים, אינה אירוע מס כל עוד החלוקה אינה עולה על המחיר המקורי המתואם של ההשקעה במניות חברה, והיא תופחת מעלות המחיר המתואם. האם בשל כך ניתן להסיק בין השורות, שלעמדת רשות המסים החוזר האמור אינו חל על חברות זרות, ועל כן החזר השקעה מחברה זרה יסווג כדיבידנד לצורכי מס בישראל?

לעמדתנו אין מקום לאבחנה כאמור ודין הפחתת הון מחברה זרה צריך להיות כדין הפחתת הון מחברה ישראלית, ואבחנה ביניהם מהווה אפליה.

ביחס למשקיע המחזיק 10% או יותר בקרן חזרה רשות המסים על עמדתה אשר פורסמה בתשקיף, תוך שבמקרים מסוימים היא אף מחמירה את מצבו של הנישום: (א) ביחס לחלוקת רווחים שמקורה מהכנסה חייבת רגילה של הקרן, קבעה רשות המסים שרק לגבי בעל מניות שמילא תפקיד פעיל בקרן, סיווג ההכנסה כהכנסה לפי סעיף 2(1) תהיה גם הכנסה מיגיעה אישית; (ב) ביחס לאותו בעל מניות שמילא תפקיד פעיל בקרן חלוקת רווחים שמקורה מרווח הון בקרן תסווג בידו כהכנסה לפי 2(1)!!! ולא כרווח הון; ו-(ג) החזר השקעה יסווג כהכנסה שמקורה בסעיף 2(1) לפקודה. אנו תמהים כיצד החזר השקעה יכול להוות הכנסה עסקית.

החלטת המיסוי אינה מציינת מה היו שיקולי רשות המסים בקביעותיה אלו, וכפי שכתבתנו במבזקנו הקודם, קיים קושי לטעמנו לסווג מחדש חלוקות דיבידנד כהכנסה בעלת מקור שונה לצורכי מס בישראל, שעה שנהיר לכל שחלוקת רווחים מחברה ישראלית או מחברה זרה, בעלת יתרת עודפים תסווג כדיבידנד לצורכי מס בישראל, הכפוף לשיעורי המס הקבועים בסעיף 125ב לפקודה ביחס ליחיד או בסעיף 126 לפקודה ככל שמדובר בחברה.

נציין כי בהסכמות שבין רשות המיסים לבין הקרן, העקרונות ביחס למיסוי המהותי (סיווג הכנסות הדיבידנד כהכנסות משכירות, מעסק או מרווח הון) יחולו למעשה על משקיעים מן הציבור בקרן מבלי שהיו שותפים להליך קבלת החלטת המיסוי.

לפרטים נוספים ניתן לפנות לרו"ח ועו"ד יניב גולדשטיין, ממשרדנו.