סעיף 1202 לקוד המס הפדרלי האמריקאי, הידוע כהטבת Qualified Small Business Stock (QSBS), מאפשר תכנון מס אפקטיבי אשר עשוי להוביל לפטור כמעט מלא ממס רווחי הון בארה"ב.

כידוע, יחיד אמריקאי – תושב או אזרח ארה"ב, חייב במס רווח הון פדראלי בשיעור של עד 20% (בתוספת 3.8% מס השקעות NIIT), בגין רווחי הון ממכירת מניות המוחזקות למעלה משנה.

הטבת QSBS מאפשרת פטור של עד 100% ממס רווחי ההון בארה"ב בעת מכירת מניות של חברה אמריקאית מסוג C-Corporation, על ידי נישום שאינו תאגיד כגון יחיד, שותפות או LLC שקופה, אשר הונפקו ישירות למשקיע (ולא נרכשו בשוק המשני), בכפוף למספר תנאים. הפטור מוגבל לתקרת רווח של 10 מיליון דולר או פי עשרה מסכום ההשקעה – הגבוה מבין השניים.

על מנת ליהנות מהטבת המס, יש לעמוד בנוסף במספר תנאים מצטברים, וביניהם:

• סך נכסי החברה לא עלה על 50 מילון דולר בעת הנפקת המניות;

• לפחות 80% מהנכסים משמשים לעסק פעיל (ולא השקעות פסיביות);

• המניות הוחזקו למשך חמש שנים לפחות (ניתן לדחות מס אם ההחזקה הייתה מעל 6 חודשים אך פחות מ-5 שנים, באמצעות רכישת QSBS חדשה תוך 60 יום);

• המניות נרכשו תמורת מזומן, רכוש שאינו מניות או שירותים לחברה המנפיקה.

הטבה זו מעמידה בפני יחידים אמריקאים שיקולים חשובים בבחירת אופן ההתאגדות – האם לפעול באמצעות LLC שקוף או C-Corporation ,לצד שיקולי מס נוספים כגון שיעורי מס שוטפים, קיזוז הפסדים, ומיסוי חד-שלבי מול דו-שלבי.

השלכות אפשריות על יחידים אמריקאים תושבי ישראל:

1. עולים חדשים ותושבים חוזרים ותיקים אשר הינם אזרחי ארה"ב, אף שהם נהנים מפטור בישראל על הכנסות שמקורן מחוץ לישראל, מחויבים בדיווח ובמס בארה"ב. מכירת מניות QSBS עשויה לאפשר מצב ייחודי: פטור ממס גם בישראל וגם בארה"ב, כך שהפטור הישראלי הופך אפקטיבי יותר.

2. ניתוק תושבות מישראל: יחיד המנתק את תושבותו מישראל ומחזיק במניות חברה אמריקאית, כפוף למס רווחי הון על הרווח הלא ממומש שנצבר עד מועד היציאה, במסגרת מס היציאה שבסעיף 100א לפקודה. ככל שתקופת ההחזקה מתארכת, החלק החייב במס בישראל קטן במסגרת חישוב המס הלינארי. כאשר הרווח פטור ממס בארה"ב, ההפחתה במס בישראל (בחישוב הליניארי) מובילה לחבות מס גלובלית נמוכה יותר.

3. במבני פעילות בינלאומיים, כדאי לשקול את האפשרות לעמוד בתנאי QSBS כבר בעת ההקמה – אם ישנם או עשויים להיות בעתיד משקיעים יחידים אמריקאים. שיקול זה עשוי להשפיע על בחירת סוג ההתאגדות, מדינת ההתאגדות, ואף על אפשרות לבצע בעתיד מיזוג משולש הופכי ("היפוך שרוול") שיאפשר את ההטבה למשקיעים אמריקאים, ובכך יהפוך את ההשקעה לאטרקטיבית יותר.

לסיכום, הטבת QSBS איננה רלוונטית רק למשקיעים אמריקאים – היא מהווה כלי תכנוני משמעותי גם עבור יחידים בעלי זיקה כפולה לישראל ולארה"ב. יש לבחון את האפשרות ליהנות ממשטר מס מיטיב זה כבר בשלב תכנון המבנה, ביצוע ההשקעה או הקצאת אופציות המירות למניות.

לפרטים נוספים ניתן לפנות לרו"ח ועו"ד גדי אלימי ולרו"ח (משפטנית) סאלי גליבטר, ממשרדנו.